De regels ten aanzien van het uitkeren van dividend in de nieuwe flexwet en de Wet bestuur en toezicht lijken elkaar tegen te spreken. Vooral dga’s dienen goed op te letten als er wordt besloten tot een uitkering van dividend, stelt Sonia Beedie van Pellicaan Advocaten.

De bestuurder van een besloten vennootschap kan sinds 1 oktober een besluit
van de algemene vergadering van aandeelhouders ten aanzien van het uitkeren
van dividend tegenhouden. Hij moet namelijk formeel goedkeuring geven aan
het besluit om dividend uit te keren. Die nieuwe regel is opgenomen in de
flexwet, voluit de Wet vereenvoudiging en flexiblisering bv-recht.

Het grote voordeel is dat de positie van de directeur van een bv wordt
versterkt. De directeur kan nu voorkomen dat aandeelhouders te veel vermogen
aan het bedrijf onttrekken zodat schuldeisers niet meer op tijd kunnen
worden betaald.

Wet bestuur en toezicht

Complicerende factor is dat per 1 januari nog een andere wet van kracht is, de
Wet bestuur en toezicht. In die wet is geregeld dat een bestuurder met een
tegenstrijdig belang, dat wil zeggen een belang dat strijdig is met het
belang van de vennootschap, niet mee mag doen aan besluitvorming. Doet hij
dat wel, dan is het besluit vernietigbaar.

Bij veel bv’s met directeur- grootaandeelhouders (dga’s) treedt dan meteen het
probleem op dat de bestuurder in heel veel gevallen ook aandeelhouders is.
Al die dga’s hebben te maken met het tegenstrijdig belang zoals dat in de
wet genoemd staat. Als aandeelhouder heeft de dga immers een direct belang
bij het uitkeren van dividend.

IIn de praktijk van de dga B.V. kan het dus voorkomen dat ingeval de ava
besluit tot uitkering van dividend, welk besluit ter goedkeuring wordt
voorgelegd aan de bestuurder, die, omdat hij zelf aandeelhouder is, dit
besluit vervolgens niet mag nemen. In dat geval is het de raad van
commissarissen of, als die er niet is, de ava die het besluit in plaats van
de bestuurder neemt. De ava zal dus in veel gevallen haar eigen besluit gaan
goedkeuren.

Problemen aansprakelijkheid

In de meeste gevallen leidt bovenstaande niet tot problemen. Maar stel dat een
BV in de problemen komt nadat het dividend is uitgekeerd. Als vervolgens
door schuldeisers aannemelijk kan worden gemaakt dat de bestuurder van de bv
had kunnen weten dat het bedrijf in de problemen zou komen, dan is de
bestuurder in privé aansprakelijk en kan de dividenduitkering van de
aandeelhouder worden teruggevorderd.

Als het proces rond het uitkeren van dividend niet goed is vastgelegd, kan een
dga dus fors in de problemen komen.

Sonia Beedie is advocaat bij Pellicaan advocaten en gespecialiseerd in arbeids- en ondernemingsrecht.

Download gratis documenten en rekentools op Z24Tools

Dit artikel is oorspronkelijk verschenen op z24.nl